A cuestión exposta versa sobre as condicións nas que se debe gozar o permiso por nacemento para a nai biolóxica no caso de que se opte pola súa goce a tempo parcial.

Así, en primeiro lugar, cabe analizar o marco xurídico de aplicación. O artigo 49 do Real Decreto Lexislativo 5/2015, do 30 de outubro, polo que se aproba o texto refundido da Lei do Estatuto Básico do Empregado Público regula o permiso por nacemento para a nai biolóxica establecendo diferentes posibilidades de goce nos seguintes termos:

a) Permiso por nacemento para a nai biolóxica: terá unha duración de dezaseis semanas, das cales as seis semanas inmediatas posteriores ao parto serán en todo caso de descanso obrigatorio e ininterrompidas. Este permiso ampliarase en dúas semanas máis no suposto de discapacidade do fillo ou filla e, por cada fillo ou filla a partir do segundo nos supostos de parto múltiple, unha para cada un dos proxenitores.

No entanto, en caso de falecemento da nai, o outro proxenitor poderá facer uso da totalidade ou, no seu caso, da parte que reste de permiso.

No caso de que ambos os proxenitores traballen e transcorridas as seis primeiras semanas de descanso obrigatorio, o período de goce deste permiso poderá levarse a cabo a vontade daqueles, de maneira interrompida e exercitarse desde a finalización do descanso obrigatorio posterior ao parto ata que o fillo ou a filla cumpra doce meses. No caso do goce interrompido requirirase, para cada período de goce, un aviso previo de polo menos 15 días e realizarase por semanas completas.

Este permiso poderá gozarse a xornada completa ou a tempo parcial, cando as necesidades do servizo permítano, e nos termos que reglamentariamente determínense, conforme as regras establecidas no presente artigo.

Nos casos de parto prematuro e naqueles en que, por calquera outra causa, o neonato deba permanecer hospitalizado a seguir do parto, este permiso ampliarase en puntos días como o neonato atópese hospitalizado, cun máximo de trece semanas adicionais.

No suposto de falecemento do fillo ou filla, o período de duración do permiso non se verá reducido, salvo que, unha vez finalizadas as seis semanas de descanso obrigatorio, solicítese a reincorporación ao posto de traballo.

Durante o goce deste permiso, unha vez finalizado o período de descanso obrigatorio, poderase participar nos cursos de formación que convoque a Administración.

Para efectos do disposto neste apartado, o termo de nai biolóxica inclúe tamén ás persoas trans gestantes.

Deste xeito, o terceiro parágrafo do apartado a) do artigo 49 do TREBEP, prevé que o permiso por nacemento poderá gozarse a xornada completa ou a tempo parcial, cando as necesidades do servizo permítano, e nos termos que reglamentariamente determínense.

Así, a regulación regulamentaria atopámola no Real Decreto 180/2004, do 30 de xaneiro, polo que se adoptan medidas para a conciliación da vida laboral e familiar en relación co goce a tempo parcial dos permisos incluídos no artigo 30.3 da Lei 30/1984, do 2 de agosto, de Medidas para a Reforma da Función Pública, de aplicación por mor da disposición final cuarta do TREBEP, no que non contradiga o disposto neste texto.

Tendo en conta o anterior, a cuestión exposta céntrase en como se ha de gozar o permiso por parto na súa modalidade a tempo parcial. Para iso, temos que acudir ao disposto no Real Decreto 180/2004. Analízanse así as cuestións expostas:

1. Semanas nas que se pode gozar do permiso a tempo parcial.

O número de semanas que se pode traballar a tempo parcial durante o goce do permiso por maternidade sería de dez cando as necesidades do servizo permítano, dado que as seis primeiras semanas inmediatas posteriores ao parto son de descanso obrigatorio para a nai, polo que se entende que neste caso non pode realizarse actividade algunha nin total nin parcialmente, aspecto que confirma o artigo 3 do Real Decreto 180/2004, que dispón:

“O goce a tempo parcial dos permisos incluídos no apartado 3 do artigo 30 da Lei 30/1984, do 2 de agosto, axustarase ás seguintes regras:

a. Este dereito poderá ser exercido tanto pola nai como polo pai, e en calquera dos supostos de goce simultáneo ou sucesivo do período de descanso.

No suposto de parto, a nai non poderá facer uso desta modalidade do permiso durante as seis semanas inmediatas posteriores ao parto, que serán de descanso obrigatorio.”

2. Duración do permiso en caso de goce a tempo parcial.

Respecto do cálculo da duración total do permiso, prolongaríase o período de 10 semanas en proporción á xornada proposta. Neste sentido, o artigo 3.b) do Real Decreto 180/2004 sinala:

“O período durante o que se goce do permiso ampliarase proporcionalmente en función da xornada de traballo que se realice, sen que, en ningún caso, póidase superar a duración establecida para os citados permisos.”

3. Limitacións no goce do permiso.

O artigo 3 c) e d) do Real Decreto 180/2004 establece especificamente dúas limitacións no goce do permiso por nacemento na súa modalidade parcial:

c) “O goce do permiso nesta modalidade será ininterrompido. Unha vez acordado, só poderá modificarse o réxime pactado mediante novo acordo entre o órgano competente para a concesión de permisos e o funcionario afectado, a iniciativa deste e debido a causas relacionadas coa súa saúde ou a do menor.

d) Durante o período do goce do permiso a tempo parcial, o funcionario non poderá realizar servizos extraordinarios fóra da xornada que deba cumprir nesta modalidade."

Do mesmo xeito que se prohibe que o funcionario que goce deste permiso, realice servizos extraordinarios fóra da xornada que deba cumprir a tempo parcial, tamén se establece a incompatibilidade de mesmo e outros permisos que puidesen solicitarse simultaneamente como o de lactación, o de diminución da xornada por garda legal ou a excedencia por coidado de fillos e outros familiares dependentes tal e como sinala o artigo 4 de mencionado Real Decreto e confirmou a xurisprudencia en diversos pronunciamentos como sentenza do TSJ de Cataluña do 20 de maio de 2004; STSJ de Cataluña do 7 de novembro de 2004; ou a sentenza do TSJ de Madrid do 27 de setembro de 2004.

Todo o anterior indícase sen prexuízo de lembrar que, de acordo con o réxime de competencias deste centro directivo, as respostas a consultas que emite esta dirección xeral posúen carácter meramente informativo e, en consecuencia, non teñen carácter de criterio vinculante, nin orixinan dereitos nin expectativas de dereito, nin implican vinculación algunha co tipo de procedementos a que se refiran. Ademais, ao carecer de carácter preceptivo ou vinculante, os órganos destinatarios das estas respostas poderán, no seu caso, adoptar finalmente unha decisión que non se corresponda co parecer contido nas mesmas.

As respostas a consultas contidas neste boletín atenden ás cuestións expostas á luz da normativa vixente no momento da súa emisión, de maneira que estas respostas poden verse afectadas por modificacións lexislativas posteriores ou resolucións xudiciais.