A cuestión exposta versa sobre a posibilidade de finalizar a prolongación no servizo activo dun funcionario ao que se lle instrúe un expediente disciplinario.

Así, en primeiro lugar, cabe analizar o marco xurídico de aplicación. O Real Decreto Lexislativo 5/2015, do 30 de outubro, polo que se aproba o texto refundido da Lei do Estatuto Básico do Empregado Público (TREBEP) regula como dereito individual dos empregados públicos o de xubilarse segundo os termos e condicións que estableza a normativa aplicable.

O réxime da xubilación no TREBEP atópase recollido no Capítulo II do Título IV, relativo á perda da relación de servizo. O artigo 67.3 do TREBEP establece en relación coa xubilación que:

“A xubilación forzosa declararase de oficio ao cumprir o funcionario os sesenta e cinco anos de idade.

No entanto, nos termos das leis de Función Pública que se diten en desenvolvemento deste Estatuto, poderase solicitar a prolongación da permanencia no servizo activo como máximo ata que se cumpra setenta anos de idade. A Administración competente deberá de resolver de forma motivada a aceptación ou denegación da prolongación”.

Tendo en conta o anterior, a cuestión exposta céntrase en se un funcionario de Institucións Penais que se atopa en situación de prolongación no servizo activo e ao que se lle está instruíndo un expediente disciplinario ten a posibilidade de solicitar a finalización da prolongación no servizo activo.

De acordo ao indicado nos artigos 8 e 9 do TREBEP a condición inherente dos funcionarios está directamente relacionada co exercicio de funcións retribuídas nas Administracións públicas que, para o caso dos funcionarios de carreira, iníciase en virtude de nomeamento legal, está regulada polo dereito administrativo, ten carácter permanente e, en todo caso, comprende o exercicio das potestades públicas ou a salvaguardia dos intereses xerais do Estado e das Administracións Públicas.

Do sinalado inférese que “os dereitos inherentes á súa condición”, aos que se refire o artigo 90 do TREBEP, están directamente vinculados coas funcións exercidas por estes e que a privación de dereitos enténdese comprensiva dos dereitos propios de tal condición e non doutros.

Neste sentido, o dereito á xubilación do artigo 14.1.n do TREBEP, non pode ser entendido como un dos dereitos inherentes a tal condición porque esta condición, como se sinalou, está directamente vinculada co exercicio dunhas funcións, mentres que a xubilación non está vinculada ao exerceu de funcións públicas, senón todo o contrario, implica o cesamento definitivo no exercicio das mesmas, xa que a perdida da condición supón o cesamento de funcións en todo caso, de conformidade co artigo 63.a do EBEP que sinala: “Son causas de perda da condición de funcionario de carreira: A xubilación total do funcionario.”

Doutra banda, o artigo 67.3 do TREBEP e o artigo 28.2 do Real Decreto Lexislativo 670/1987, establecen un mandato de proceder á xubilación cando se cumpran os requisitos establecidos nos sinalados preceptos, non podendo interpretarse neste sentido, que o lexislador quixese condicionar este mandato a outras circunstancias máis que ás taxadas nos sinalados artigos e que son o cumprir os 60 anos idade, o ter polo menos 30 anos de servizos efectivos ao Estado.

Finalmente dedúcese que o lexislador non quixo impedir a posibilidade de que durante a tramitación dun expediente disciplinario un funcionario poida acceder á xubilación, xa que se así o quixo, estipularía unha previsión parecida á establecida para o caso da excedencia voluntaria por interese particular, para a cal dispón de maneira taxativa a imposibilidade de conceder a mesma no caso de que ao funcionario público estéaselle instruíndo expediente disciplinario.

Por tanto, e polos motivos expostos, non se observa impedimento legal para que un funcionario ao que se lle está instruíndo un procedemento disciplinario poida solicitar a finalización da prolongación no servizo activo.

Todo o anterior indícase sen prexuízo de lembrar que, de acordo con o réxime de competencias deste centro directivo, as respostas a consultas que emite esta dirección xeral posúen carácter meramente informativo e, en consecuencia, non teñen carácter de criterio vinculante, nin orixinan dereitos nin expectativas de dereito, nin implican vinculación algunha co tipo de procedementos a que se refiran. Ademais, ao carecer de carácter preceptivo ou vinculante, os órganos destinatarios das estas respostas poderán, no seu caso, adoptar finalmente unha decisión que non se corresponda co parecer contido nas mesmas.

As respostas a consultas contidas neste boletín atenden ás cuestións expostas á luz da normativa vixente no momento da súa emisión, de maneira que estas respostas poden verse afectadas por modificacións lexislativas posteriores ou resolucións xudiciais.