Possibilitat de concedir permís per naixement i lactància a una funcionària de nou ingrés.

La consulta versa sobre la possibilitat de concedir a una funcionària de carrera de nou ingresse el permís per naixement i el permís per lactància d'un fill menor de 12 mesos.

En primer lloc, cal indicar que tant el permís per naixement per a la mare biològica, així com el permís per lactància d'un fill menor de 12 mesos es troben regulats respectivament en l'article 49 lletres a) i f) del Reial decret legislatiu 5/2015, de 30 d'octubre, pel qual s'aprova el text refós de la Llei de l'Estatut Bàsic de l'Empleat públic, d'ara en avant TRLEBEP, en la seua redacció donada pel Reial decret llei 6/2019, d'1 de març, de mesures urgents per a garantia de la igualtat de tracte i d'oportunitats entre dones i homes en l'ocupació i l'ocupació.

L'article 49.a) del TRLEBEP disposa que:

a) Permís per naixement per a la mare biològica: tindrà una duració de setze setmanes, de les quals les sis setmanes immediates posteriors al part seran en tot cas de descans obligatori i ininterrompudes. Este permís s'ampliarà en dues setmanes més en el supòsit de discapacitat del fill o filla i, per cada fill o filla a partir del segon en els supòsits de part múltiple, una per a cadascun dels progenitors. (…)

En el cas que tots dos progenitors treballen i transcorregudes les sis primeres setmanes de descans obligatori, el període de gaudi d'este permís podrà dur-se a terme a voluntat d'aquells, de manera interrompuda i exercitar-se des de la finalització del descans obligatori posterior al part fins que el fill o la filla complisca dotze mesos. En el cas del gaudi interromput es requerirà, per a cada període de gaudi, un preavís d'almenys 15 dies i es realitzarà per setmanes completes. (…)”

Per part seua, l'article 48.1.f) del TRLEBEP regula el permís per lactància d'un fill menor de dotze mesos en els següents termes:

“(…) tindran dret a una hora d'absència del treball que podrà dividir en dues fraccions. Este dret podrà substituir-se per una reducció de la jornada normal en mitja hora a l'inici i al final de la jornada, o en una hora a l'inici o al final de la jornada, amb la mateixa finalitat.

El permís contemplat en este apartat constituïx un dret individual dels funcionaris, sense que puga transferir-se el seu exercici a l'altre progenitor, adoptant, guardador o acollidor.

Es podrà sol·licitar la substitució del temps de lactància per un permís retribuït que acumule en jornades completes el temps corresponent. Esta modalitat es podrà gaudir únicament a partir de la finalització del permís per naixement, adopció, guarda, acolliment o del progenitor diferent de la mare biològica respectiu. (…)”.

A tenor del marc normatiu indicat, es considera que la Unitat de personal corresponent haurà d'observar si a data de sol·licitud del permís per naixement i/o del permís per lactància, la funcionària en qüestió complix amb els requisits exigits en la normativa vigent assenyalada i concorren els pressupostos de fet necessaris per a concedir el gaudi d'estos, tenint en consideració els següents apartats:

(i) Àmbit d'aplicació: A data de sol·licitud del corresponent permís, la funcionària ha de trobar-se en situació de servei actiu i prestar serveis en l'Administració Pública corresponent, d'acord amb el que es preveu en l'article 2.1 del TRLEBEP.

(ii) Fet causant: El naixement del menor determina, en este cas, l'inici del permís per naixement per a la mare biològica. Pel que fa al permís per lactància, cal indicar que el pressupost de fet es vincula a l'edat del menor, -atès que el mateix ha de tindre menys de dotze mesos de vida-.

(iii) Marco temporal: El Reial decret llei 6/2019 configura tant els permisos per naixement i adopció com el permís per lactància en un concret marc temporal constituït pels dotze mesos següents al fet causant, o a l'edat del nascut.

El fet que el naixement es produïra amb anterioritat a la presa de possessió de la funcionària interina no pot, en este cas, entendre's com a invalidant del fet causant, ja que la figura del permís per naixement, especialment després de la redacció donada pel citat Reial decret llei, vénen enquadrada en un marc temporal, com a període de descans necessari de la mare en este cas, descans que no deixa de ser oportú pel mer fet que el naixement es produïra unes setmanes abans de la presa de possessió.

En el cas que la funcionària acredite convenientment que no ha gaudit del corresponent permís per naixement, i sempre dins del termini màxim de dotze mesos des del naixement del menor, podrà sol·licitar les setmanes de descans no obligatori que podrà exercir de manera ininterrompuda, sempre que l'altre progenitor es trobe treballant; sent este últim un requisit sine qua non per a poder optar per esta modalitat de gaudi. En cas contrari, el gaudi del citat període haurà de ser, necessàriament, de manera ininterrompuda.

En el mateix sentit s'ha de tindre en compte que el marc temporal que delimita l'exercici i gaudi del permís per lactància serà d'un termini màxim de dotze mesos des del naixement del menor; havent de recordar, en qualsevol cas, que el període a tindre en compte per a realitzar el còmput del permís per lactància per a la mare, en la seua modalitat de gaudi acumulat, ha de ser des de l'endemà del de la finalització del seu permís per naixement, i, en tot cas, fins hui en la qual el menor complisca dotze mesos de vida.

Sense perjudici de l'anterior, el fet que el naixement es produïra amb anterioritat a la presa de possessió com a personal funcionari de carrera implica la pèrdua de les sis primeres setmanes de descans obligatori i ininterromput immediatament posteriors al fet causant incloses en el permís per naixement.

Per tant, si en el moment de formalitzar la presa de possessió com a funcionària de carrera ja hagueren transcorregut sis setmanes des del moment del part, entenem que sí que seria possible la concessió per les deu setmanes de permís per naixement restants, amb el límit temporal dels dotze mesos d'edat del menor. I que, una vegada finalitzat el permís per naixement, es podria sol·licitar de manera immediata el permís per lactància de fill menor de dotze mesos, amb el mateix límit temporal.

En virtut de l'exposat, esta subdirecció general considera que caldrà atendre de la realitat fàctica de la funcionària i de la concurrència dels requisits esmentats anteriorment, per a poder determinar si la mateixa pot gaudir del corresponent període de permís per naixement, així com del permís per lactància, d'acord amb la normativa reguladora.

Tot l'anterior s'indica sense perjudici de recordar que, d'acord amb el règim de competències d'este centre directiu, les respostes a consultes que emet esta direcció general posseïxen caràcter merament informatiu i, en conseqüència, no tenen caràcter de criteri vinculant, ni originen drets ni expectatives de dret, ni impliquen cap vinculació amb el tipus de procediments a què es referisquen. A més, en mancar de caràcter preceptiu o vinculant, els òrgans destinataris d'aquestes respostes podran, si escau, adoptar finalment una decisió que no es corresponga amb el parer contingut en aquestes.

Les respostes a consultes contingudes en este butlletí atenen de les qüestions plantejades a la llum de la normativa vigent en el moment de la seua emissió, de manera que aquestes respostes poden veure's afectades per modificacions legislatives posteriors o resolucions judicials.