Aplicació del permís previst en l'article 49, lletra e) del TRLEBEP (inclou criteri interpretatiu de la Comissió Superior de Personal).

En la consulta s'analitza el permís previst en l'article 49, lletra e, del text refós de la Llei de l'Estatut Bàsic de l'Empleat públic (d'ara en avant TRLEBEP) aprovat pel Reial decret legislatiu 5/2015, de 30 d'octubre.

L'article 49, lletra e, del TRLEBEP regula el permís per cura de fill menor afectat per càncer o una altra malaltia greu en els següents termes:

“e) Permís per cura de fill menor, afectat per càncer o una altra malaltia greu: el funcionari tindrà dret, sempre que ambdues persones progenitores, adoptants, guardadores amb finalitats d'adopció o acollidores de caràcter permanent treballen, a una reducció de la jornada de treball d'almenys la meitat de la duració d'aquella, percebent les retribucions íntegres amb càrrec als pressupostos de l'òrgan o entitat on vinga prestant els seus serveis, per a la cura, durant l'hospitalització i tractament continuat, del fill o filla menor d'edat, afectat per càncer (tumors malignes, melanomes o carcinomes) o per qualsevol altra malaltia greu que implique un ingrés hospitalari de llarga duració i requerisca la necessitat de la seua cura directa, continu i permanent acreditat per l'informe del servei públic de salut o òrgan administratiu sanitari de la comunitat autònoma o, en el seu cas, de l'entitat sanitària concertada corresponent i, com a màxim, fins que el fill o persona que haguera sigut objecte d'acolliment permanent o guarda amb finalitats d'adopció complisca els 23 anys. A aquest efecte, el mer compliment dels 18 anys del fill o del menor subjecte a acolliment permanent o a guarda amb finalitats d'adopció, no serà causa d'extinció de la reducció de la jornada, si es manté la necessitat de cura directa, continu i permanent.

No obstant això, complits els 18 anys, es podrà reconéixer el dret a la reducció de jornada fins que la persona al seu càrrec complisca els 23 anys en els supòsits en què el patiment del càncer o malaltia greu haja sigut diagnosticat abans d'aconseguir la majoria d'edat, sempre que en el moment de la sol·licitud s'acrediten els requisits establits en els paràgrafs anteriors, excepte l'edat.

Així mateix, es mantindrà el dret a esta reducció de jornada fins que la persona al seu càrrec complisca 26 anys si, abans d'aconseguir els 23 anys, acreditara, a més, un grau de discapacitat igual o superior al 65 per cent.

Quan concórreguen en totes dues persones progenitores, adoptants, guardadores amb finalitats d'adopció o acollidores de caràcter permanent, pel mateix subjecte i fet causant, les circumstàncies necessàries per a tindre dret a este permís o, en el seu cas, puguen tindre la condició de beneficiàries de la prestació establida per a esta fi en el Règim de la Seguretat Social que els siga aplicable, el funcionari o funcionària tindrà dret a la percepció de les retribucions íntegres durant el temps que dure la reducció de la seua jornada de treball, sempre que l'altra persona progenitora, adoptant o guardadora amb finalitats d'adopció o acollidora de caràcter permanent, sense perjudici del dret a la reducció de jornada que li corresponga, no cobre les seues retribucions íntegres en virtut d'este permís o com a beneficiària de la prestació establida per a esta fi en el Règim de la Seguretat Social que li siga aplicable. En cas contrari, només es tindrà dret a la reducció de jornada, amb la consegüent reducció de retribucions.

Així mateix, en el cas que tots dos presten serveis en el mateix òrgan o entitat, aquesta podrà limitar el seu exercici simultani per raons fundades en el correcte funcionament del servei.

Quan la persona malalta contraga matrimoni o constituïsca una parella de fet, tindrà dret al permís qui siga el seu cònjuge o parella de fet, sempre que acredite les condicions per a ser beneficiari.

Reglamentàriament s'establiran les condicions i suposats en els quals esta reducció de jornada es podrà acumular en jornades completes.”

De la lectura del precepte transcrit, s'extrauen els següents elements:

1) Àmbit d'aplicació:

El permís contemplat en l'article 49.e) del TRLEBEP resulta d'aplicació a tot el personal funcionari inclòs en l'àmbit d'aplicació d'aquesta norma, amb independència de quin siga el Règim de Seguretat Social al qual pertanguen.

Les regles i requisits per a la concessió de l'esmentat permís al personal funcionari són únicament les contingudes en l'article 49.e) i, en el seu cas, en les normes de desenvolupament que es puguen dictar en l'àmbit de la Funció Pública.

Per tant, com ja s'ha indicat, amb independència de quin siga el Règim de Seguretat Social en el qual estiga inclòs, no resulten d'aplicació al personal funcionari ni la prestació econòmica que es preveu en el nou article 192 del Reial decret legislatiu 8/2015, de 30 d'octubre, pel qual s'aprova el text refós de la Llei General de la Seguretat Social, ni tampoc el Reial decret 1148/2011, de 29 de juliol, per a l'aplicació i desenvolupament, en el sistema de la Seguretat Social, de la prestació econòmica per cura de menors afectats per càncer o una altra malaltia greu, quedant exclosos expressament de l'àmbit d'aplicació d'estes normes de Seguretat Social.

2) Contingut.

El permís regulat en l'article 49.e) del TRLEBEP consisteix en una reducció de la jornada de treball del funcionari, sense reducció de retribucions, en dos supòsits concrets, referits sempre a un fill menor d'edat:

• que el menor patisca càncer;
• o bé, que el menor patisca una malaltia greu.

3) Requisits per a la concessió del permís.

a) Comuns per a tots dos casos:

En els dos supòsits contemplats en l'article 49.e) del TRLEBEP és necessari acreditar:

o la relació patern-filial o l'acolliment permanent o preadoptiu,

o l'edat del fill o acollit,

o que el menor precisa una cura directa, continu i permanent del seu progenitor.

A més d'estos requisits que s'exigeixen amb caràcter general, en cada cas serà necessari complir els següents extrems:

b) En el supòsit de càncer: Serà necessari a més acreditar que el fill del funcionari pateix càncer.

c) En el supòsit de malaltia greu:

Caldrà acreditar el caràcter de “malaltia greu” mitjançant l'informe que a aquest efecte serà emés pel Servei Públic de Salut o òrgan administratiu sanitari de la Comunitat Autònoma corresponent.

Si el menor estiguera inclòs com a beneficiari en el Règim Especial del Mutualisme Administratiu, en este cas, l'acreditació de la “malaltia greu” s'efectuarà mitjançant informe del metge de l'Entitat o del Servei Públic de Salut de la Comunitat Autònoma corresponent al que es trobe adscrit el menor a l'efecte d'assistència sanitària.

En tot cas, en l'informe facultatiu que s'emeta haurà de constar de manera expressa el caràcter de “malaltia greu”.

Cal recordar, com ja s'ha indicat en el punt 1, que no resulta d'aplicació a cap d'estos dos suposats el Reial decret 1148/2011, de 29 de juliol, per a l'aplicació i desenvolupament, en el sistema de la Seguretat Social, de la prestació econòmica per cura de menors afectats per càncer o una altra malaltia greu.

4) Mitjans d'acreditació dels requisits exigits:

Els requisits exigits per a la concessió del permís, en tots dos supòsits, es podran acreditar per qualsevol mitjà vàlid admés en Dret.

No obstant això, en tot cas, haurà de constar-se a través de l'informe mèdic corresponent:

o l'existència de càncer,

o el caràcter de “malaltia greu”,

o el fet que el menor precisa una cura directa, continu i permanent del seu progenitor.

5) Duració i extinció del permís:

La duració del permís previst en l'article 49.e) del TRLEBEP és diferent si es tracta de càncer o de malaltia greu. Així:

a) En el supòsit de càncer: El permís, en el cas de càncer, s'atorgarà tant per al període d'hospitalització com per al tractament continuat.

b) En el supòsit de malaltia greu: El permís, en el cas de “malaltia greu”, s'atorgarà tant per al període d'hospitalització com per al tractament continuat.

Així mateix, com ha establit la Comissió Superior de Personal en la seua reunió de 20 de març de 2013, respecte al requisit de “Ingrés de llarga duració”, una vegada diagnosticada la malaltia, i sense que calga en tot cas que concórrega l'ingrés hospitalari prolongat, també es podrà atorgar el permís sempre que s'acredite, en els termes indicats amb caràcter general, que la malaltia es troba en un moment en el qual el menor requereix una cura directa, continu i permanent, bé perquè estiga rebent un tractament mèdic; o bé, perquè la fase en la qual es trobe la malaltia així el requerisca.

Sense perjudici de les especificitats aplicables a la duració de cada supòsit, en tot cas, el permís s'extingirà perquè desaparega la causa que va generar la seua concessió, o quan el menor aconseguisca l'edat que recull el precepte.

6) Reducció de la jornada de treball.

L'article 49.e) del TRLEBEP té caràcter de legislació bàsica, per la qual cosa es tracta d'un precepte que ha de ser desenvolupat per les legislacions de Funció Pública corresponents.

No obstant això, i mentre que es produïx aquesta regulació de desenvolupament, han de tindre's en compte els següents extrems:

- La reducció ha de ser, com a mínim, de la meitat de la jornada. En el seu cas, el legislador de desenvolupament podrà establir un límit màxim al percentatge d'aquesta reducció.

- Mentre que no s'haja establit aquest límit màxim de reducció, cada Administració, de manera potestativa, ateses de les diferents circumstàncies que concorren en cada cas, així com ponderant els diferents interessos en joc, excepcionalment, podria elevar l'esmentada reducció per damunt de la meitat de la jornada que ja contempla la llei, però, a fi de que no es desvirtue el permís, la reducció que s'acorde haurà de permetre atendre, almenys, d'una forma mínima i efectiva, la prestació del servei que vinga desenvolupant el funcionari.

- La possibilitat d'acumular la reducció en jornades completes que preveu l'article no serà possible fins que es produïsca el seu desenvolupament reglamentari.

7) Retribució del permís.

El permís previst en l'article 49.e) del TRLEBEP per al personal funcionari es retribuirà única i exclusivament amb càrrec al Capítol 1 de despeses dels pressupostos de cada Departament Ministerial o Organisme, sense que resulte d'aplicació cap prestació amb càrrec al Règim de Seguretat Social que corresponga.

8) Concurrència de progenitors.

Si pel mateix subjecte causant, dos progenitors, adoptants, o acollidors de caràcter preadoptiu o permanent, tingueren dret al permís previst en l'article 49.e) del TRLEBEP o, en el seu cas, puguen tindre la condició de beneficiaris de la prestació establida per a esta fi en el Règim de la Seguretat Social que els siga aplicable, en este cas, el funcionari podrà optar:

o per gaudir l'esmentat permís amb el cobrament íntegre de les seues retribucions, i en aquest cas haurà d'acreditar que l'altre progenitor, adoptant o acollidor no percep les seues retribucions íntegres o la prestació econòmica prevista per a tal fi en la Llei General de la Seguretat Social;

o o bé, per gaudir de l'esmentat permís però percebent únicament les retribucions proporcionals a la jornada efectiva que realitze; i en aquest cas, l'altre progenitor sí que podrà percebre les seues retribucions íntegres o la prestació econòmica prevista per a tal fi en la Llei General de la Seguretat Social.

D'altra banda, en el cas que tots dos progenitors, adoptants, o acollidors de caràcter preadoptiu o permanent, prestaren serveis en el mateix Òrgan o Entitat, es podrà limitar l'exercici simultani d'este dret, mitjançant resolució motivada que fonamente la denegació en la salvaguarda del correcte funcionament del servei.

Tot l'anterior s'indica sense perjudici de recordar que, d'acord amb el règim de competències d'este centre directiu, les respostes a consultes que emet esta direcció general posseïxen caràcter merament informatiu i, en conseqüència, no tenen caràcter de criteri vinculant, ni originen drets ni expectatives de dret, ni impliquen cap vinculació amb el tipus de procediments a què es referisquen. A més, en mancar de caràcter preceptiu o vinculant, els òrgans destinataris d'aquestes respostes podran, si escau, adoptar finalment una decisió que no es corresponga amb el parer contingut en aquestes.

Les respostes a consultes contingudes en este butlletí atenen de les qüestions plantejades a la llum de la normativa vigent en el moment de la seua emissió, de manera que aquestes respostes poden veure's afectades per modificacions legislatives posteriors o resolucions judicials.